婚外恋犯法吗？

婚外恋，在今日的中国社会已日趋普遍。

　　法律应否惩罚婚外恋？婚外恋该判非法吗？

　　最近，中国推出的新婚姻法草案成为上海市民讨论的热门话题。

　　这部旨在反对婚外恋和控制离婚率的《婚姻家庭法》草案里，竟
然将向来只属于不道德行为的“婚外恋”和“婚外性行为”定为“非
法行为”。草案中的条文指出，“夫妻双方有相互忠实的义务，一方
不忠实另一方可依法请求排除妨害”。

　　正是这一条，引起了社会广泛关注和争议。

　　不少上海人认为，将“婚外恋”、“第三者”或“婚外性关系”
列为违法行为，实在有些可笑，似乎也有妨碍离婚自由、倒退历史的
嫌疑了。

　　上海社会科学院社会学所副研究员、社会学家徐安琪在受询时直
截了当地指出，这个条款缺乏严密性。

　　她发出了无数疑问：要如何去认定是否“违背了相互忠实的义务
”？是夫妻中的一方同第三者发生了精神恋？给第三者写情书？还是
已经与第三者发生了诸如同居之类的出轨事情？

　　此外，公安或司法机关又如何去“排除妨害”呢？即使把婚外恋
的当事人强行拆散，能使其心甘请愿地回到“请求排除妨害”的配偶
身边吗？执法机关的好心干预到底能不能使过错一方觉悟、重修旧好
，或能挽回“请求排除妨害”方已失去的爱情吗？

　　这名社会学家认为，上述这个立法建议是难以操作的，不仅如此
，外力的行政干预往往也只会使过错方失去面子和名声，从而强化其
否定情绪和离心力，最终使双方矛盾激化而导致感情的彻底破裂。

　　一名不愿透露姓名的法官则认为，制定这样的法规，有一定的必
要，但具体的执行法还是值得探讨的。这名法官颇有感触地说，在他
接触的离婚官司中，由于婚外情导致婚姻破裂的情况的确是占到了一
定的比例。但一般来说，人们都是从道义上进行谴责，通过协调来解
决。

　　“婚外情有思想和行为两方面，有很多是思想上的一些东西，因
此就算婚姻家庭法中法规通过，法院在具体认定事实、作出判决上也
有难度的。因为这不像重婚罪，如果重婚了就是违法，是一清二楚的
事情。”

　　至于应否惩罚第三者？华东政法学院教授、中国婚姻家庭法研究
会原副会长张贤钰认为，这存在着界定和举证困难。

　　他说：“仅仅惩罚第三者也是不公平的，第二方也有不可推卸的
责任。”

　　他认为“可以在离婚案件的处理中，对有过错的一方进行一定的
经济惩罚，比如在财产分割上倾向于无过错的一方。但当婚姻关系尚
未解体时，夫妻仍是生活共同体，惩罚一方就等于惩罚另一方，这种
惩罚没有意义。”

　　另一名中国社会科学院社会学所研究员李银河博士也指出，婚外
情是当事人双方都有责任的事，只惩罚第三者是不公平的，而如果搞
婚外情的双方都受惩罚，那就会出现配偶中一方向另一方赔偿损失的
情况，这种做法缺乏可操作性。

　　他认为，这一法律执行起来的调查取证工作量也会达到天文数字
，社会花费大量的人力财力去调查婚外恋，恐怕可行性不会很高。

　　而且，制裁第三者的立法思路不利于与国际惯例接轨。

　　一名上海女性也指出“用法律惩罚婚外恋有失妥当”。她认为，
婚外情不同于重婚，它只是道德领域内的事，仅与责任有关。它不同
于其他明知故犯触犯法律的事，感情往往不受人自身的控制，真要发
生了，事实上是不受主观意志决定的。

　　纵观各专家和市民的意见，发现上海主流看法还是偏向“不同意
婚外恋判非法”。

　　但在主流的声音里还可听到一把不同的声音。上海复旦大学研究
生杨靖很肯定的说“我同意用法律惩罚婚外情”。她的理由是：婚外
情造成的伤害实在太大了。

　　和杨靖差不多年纪的另一名上海**思想可能比较浪漫，她把“
法律惩罚婚外恋”的建议视为“很傻”的想法，更指出，如果类似上
述的规范真的被列入法律条文内，那么她相信这个国度将会变得很死
，缺乏任何“浪漫”的因素。

　　参与起草《婚姻家庭法》草案的中国法学会副会长、婚姻研究会
总干事巫昌祯的看法是：如果夫妻感情确已破裂，当然可以离婚，但
在婚姻关系存在期间，应该互相忠诚，不应该有婚外性关系，如果违
反了，就应该承担一定的法律责任，至于第三者，也应该受惩罚。

　　到底婚外恋该判非法吗？正如杨靖发出的疑问：法律是否真的能
管住感情，这还有待实践的检验。